Торговля: бухгалтерский учет и налогообложение

"Торговля: бухгалтерский учет и налогообложение", 2010, N 5
ПЛАТИМ ЗА МУЗЫКАЛЬНЫЙ ФОН ПРЕДПРИЯТИЯ?
В большинстве торговых центров, на предприятиях общественного питания, в парикмахерских и т.д. администрация включает фонограммы музыкальных произведений или транслирует радиопередачи для посетителей. И мало кто задумывается о том, что, озвучивая музыкальные произведения без согласия правообладателей, предприятие нарушает авторские права последних. Рассмотрим в статье, какие последствия могут ожидать нарушителей, как законно оформить отношения с авторами и какие организации помогут соблюсти права авторов.
Ответственность за нарушение законодательства

об авторских и смежных правах
Права авторов охраняются гл. 70 ГК РФ, а смежные права (права производителей фонограмм и организаций вещания) регулируются гл. 71 ГК РФ. Исключительным правом на музыкальное произведение обладают автор (музыки, слов), исполнитель и изготовитель фонограммы. Исполнитель - это гражданин, творческим трудом которого создано исполнение (певец, музыкант, актер и пр.) (ст. 1313 ГК РФ). Изготовитель фонограммы - лицо, взявшее на себя инициативу и ответственность за первую запись звуков исполнения или других звуков либо отображения этих звуков (звукозаписывающая компания) (ст. 1322 ГК РФ).

Автору произведения принадлежат исключительное право на произведение, право авторства, право автора на имя, право на неприкосновенность и на обнародование произведения (п. 2 ст. 1255 ГК РФ). Исполнителю - исключительное право на исполнение, право авторства (признание автором исполнения), право на имя (указание своего имени или псевдонима на экземплярах фонограммы), право на неприкосновенность исполнения (защиту исполнения от искажения) (ст. 1315 ГК РФ). А изготовителям фонограммы принадлежат исключительные права на использование фонограммы в любой форме, право на указание на экземплярах фонограммы и (или) их упаковке своего имени или наименования, право на защиту фонограммы от искажения при ее использовании (ст. 1323 ГК РФ).

Любое исполнение произведения как "вживую" (артистами), так и при помощи магнитофонов, музыкальных центров, телевизоров, радиоприемников и т.д. в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к кругу семьи (пп. 8 п. 2 ст. 1317 ГК РФ), считается публичным исполнением произведения (его записи), то есть его использованием в коммерческих целях. Такое исполнение допускается без разрешения автора, исполнителя и изготовителя фонограммы. Но этим лицам - обладателям авторских и смежных прав - полагается вознаграждение за каждый вид использования произведения (фонограммы) (ст. 1326 ГК РФ).

Таким образом, получается, что торговый центр (предприятие общественного питания, сферы услуг), на территории которого осуществляется публичное сообщение фонограмм музыкальных произведений, обязан выплачивать вознаграждение правообладателям. Причем не только авторам исполняемых музыкальных произведений, но и исполнителям, производителям фонограмм, а также организациям вещания, передачи которых транслируются.

Если автор, исполнитель произведения (изготовитель фонограммы) узнает о том, что кто-либо нарушает его авторские или смежные права, то он вправе в соответствии с п. 3 ст. 1252 ГК РФ потребовать по своему выбору от нарушителя возмещения убытков или выплаты компенсации:

- в размере от 10 тыс. до 5 млн руб. (определяется по усмотрению суда);

- в двукратном размере стоимости экземпляров произведения, фонограммы или в двукратном размере стоимости права использования произведения, объекта смежных прав, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование такого объекта (ст. 1301 ГК РФ). Более того, если юридическое лицо или индивидуальный предприниматель неоднократно или грубо нарушают исключительные авторские или смежные права, суд может в соответствии с п. 2 ст. 61 ГК РФ принять решение о ликвидации юридического лица или прекращении деятельности предпринимателя по требованию прокурора (ст. 1253 ГК РФ).

Помимо ответственности перед правообладателем для нарушителя предусмотрена и административная ответственность. Согласно ст. 7.12 КоАП РФ за нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода предусмотрена следующая ответственность: штраф для должностных лиц может составлять от 10 тыс. до 20 тыс. руб., для юридических лиц - от 30 тыс. до 40 тыс. руб. При этом оба вида ответственности могут быть применены одновременно. То есть с нарушителя могут быть взысканы и компенсация в пользу правообладателя, и административный штраф.

Обратите внимание: обязательным условием привлечения нарушителей к административной ответственности является наличие цели извлечения дохода от незаконного использования смежных прав. Достаточно спорным представляется утверждение о том, что музыка привлекает посетителей в торговые центры и заставляет их совершать больше покупок. Можно возразить, что некоторые люди, напротив, предпочитают совершать покупки в тишине. А посетителям предприятий общественного питания громко орущая музыка мешает обедать, что не способствует извлечению прибыли. Однако надо быть готовым к тому, что правоохранители будут настаивать на своем и доказывать, что в результате использования музыкальных произведений доход предприятий увеличивается.

Также за нарушение авторских и смежных прав нарушителю может грозить уголовная ответственность по ст. 146 УК РФ. За незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, совершенное в крупном размере, п. 2 ст. 146 УК РФ предусматривает наказание в виде штрафа в размере до 200 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 18 месяцев, либо в виде обязательных работ на срок от 180 до 240 часов, либо в виде лишения свободы на срок до двух лет. За указанные деяния, совершенные в особо крупном размере или лицом с использованием своего служебного положения, предусмотрены наказание в виде лишения свободы на срок до пяти лет и штраф в размере до 500 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет либо без такового.

Однако не все так страшно. Надо учитывать, что дела по ст. 146 УК РФ возбуждаются лишь по заявлению потерпевшего (п. 3 ст. 20 УПК РФ). Значит, для того, чтобы было возбуждено уголовное дело по данной статье, ущерб в отношении одного правообладателя должен быть причинен в крупном или особо крупном размере. Но вероятность того, что прокручивание музыкального произведения способно нанести такой ущерб автору, исполнителю или изготовителю фонограммы, невелика. Поэтому в рассматриваемых ситуациях оснований для привлечения к уголовной ответственности, скорее всего, не возникнет.

Тем не менее вопросам правовой охраны объектов авторских и смежных прав государство в последнее время уделяет пристальное внимание. Российское авторское общество (РАО) и другие подобные общества требуют от предприятий выплат правообладателям за используемые в коммерческих целях музыкальные произведения. Да и сами правообладатели могут подать на нарушителя в суд. Судебные дела о нарушении авторских и смежных прав путем исполнения музыкальных произведений и изготовления фонограмм встречаются достаточно часто. Поэтому, если пользователи не желают платить штрафы или участвовать в судебных разбирательствах, следует привести вопросы исполнения музыкальных произведений в соответствие с законодательством. Так, в 2007 г. Верховный Суд признал неправомерной трансляцию в ресторане через музыкальный центр передач радиостанции "Европа Плюс" без лицензионного соглашения с Российским авторским обществом (Определения от 10.04.2007 N 42-В07-4, от 29.03.2007 N 45-В07-6).
Кому платить?
Для того чтобы иметь право законно использовать музыкальные произведения, необходимо получить разрешение у правообладателей. Это подразумевает заключение с ними лицензионного договора (ст. 1286 ГК РФ). Если бы в торговом центре, ресторане или кафе, парикмахерской и т.д. звучала музыка исключительно одного автора (исполнителя), то можно было бы заключить с ним и изготовителем фонограммы договоры на использование музыкального произведения. Однако обычно пользователи прокручивают музыку разных исполнителей и звукозаписывающих компаний, что требует заключения огромного количества индивидуальных договоров и осуществления платежей по ним. Такой вариант не представляется целесообразным.

Законодательством предусмотрена возможность договориться сразу со всеми. Для этого нужно заключить договоры с организациями, осуществляющими коллективное управление авторскими и смежными правами (ст. 1242 ГК РФ). Эти организации заключают лицензионные договоры с пользователями, осуществляют права авторов, исполнителей, производителей фонограмм, собирают и перечисляют правообладателям вознаграждения, выступают в защиту правообладателей в судебных органах. Такой вариант оформления авторских правоотношений удобен как для организаций, заинтересованных в законном использовании музыкальных произведений, так и для правообладателей, которым нелегко отстаивать свои права в индивидуальном порядке.

В настоящее время в России действуют несколько таких организаций:

- Российское авторское общество (РАО) представляет интересы авторов произведений (www.rao.ru);

- Российское общество по управлению правами исполнителей (РОУПИ) - артистов-исполнителей (www.roupi.ru);

- Всероссийская организация интеллектуальной собственности (ВОИС) - исполнителей и изготовителей фонограмм (www.rosvois.ru);

- Равноправный фонографический альянс (НП "РФА") - исполнителей и изготовителей фонограмм (www.fonogram.ru) и др.

Указанные и другие российские организации по управлению авторскими правами на коллективной основе представляют интересы не только российских, но и иностранных правообладателей на основании заключенных с ними (подобными иностранными организациями) соглашений.

Как видно, организаций действует немало. Какую или какие из них выбрать? При выборе организации для заключения лицензионного договора необходимо в первую очередь выяснить, имеет ли организация государственную аккредитацию. Дело в том, что неаккредитованная организация управляет правами только тех правообладателей, с которыми у нее заключены договоры. Она подтверждает свое право уставом, а также договором с соответствующим правообладателем или другой организацией, управляющей правами этого правообладателя, и не может взимать вознаграждения в пользу правообладателей, которые не наделили их соответствующими полномочиями. Преимущество аккредитованной организации в том, что согласно п. 3 ст. 1244 ГК РФ она вправе осуществлять управление правами и сбор авторского вознаграждения для всех правообладателей вне зависимости от того, заключил ли правообладатель с ней договор о передаче полномочий по управлению правами.

Государственную аккредитацию организаций проводит Росохранкультура, на которую Правительством РФ возложены задачи по государственному контролю в сфере авторского права и смежных прав. В соответствии с п. 1 ст. 1244 ГК РФ аккредитация может быть получена в следующих сферах коллективного управления:

- управление исключительными правами на обнародованные музыкальные произведения (с текстом или без текста) и отрывки музыкально-драматических произведений в отношении их публичного исполнения, сообщения в эфир или по кабелю, в том числе путем ретрансляции;

- осуществление прав композиторов, являющихся авторами музыкальных произведений (с текстом или без текста), использованных в аудиовизуальном произведении, на получение вознаграждения за публичное исполнение или сообщение в эфир или по кабелю такого аудиовизуального произведения;

- осуществление прав исполнителей на получение вознаграждения за публичное исполнение, а также за сообщение в эфир или по кабелю фонограмм, опубликованных в коммерческих целях;

- осуществление прав изготовителей фонограмм на получение вознаграждения за публичное исполнение, а также за сообщение в эфир или по кабелю фонограмм, опубликованных в коммерческих целях.

Государственная аккредитация на осуществление деятельности в каждой из сфер коллективного управления может быть получена только одной организацией (п. 2 ст. 1244 ГК РФ). На данный момент это РАО и ВОИС.

В суде аккредитованная организация действует без доверенности, подтверждая свое право на обращение за защитой нарушенных исключительных прав свидетельством о государственной регистрации.

РАО является организацией, уполномоченной государством управлять правами и собирать вознаграждение для всех авторов при публичном исполнении обнародованных музыкальных произведений (с текстом или без текста) и отрывков музыкально-драматических произведений. А ВОИС осуществляет управление правами исполнителей и изготовителей фонограмм на получение вознаграждения за публичное исполнение, а также за сообщение в эфир или по кабелю фонограмм, опубликованных в коммерческих целях.

Также нужно учитывать, что в создании фонограммы принимают участие автор песен, музыки, исполнитель и изготовитель фонограммы. Значит, если, например, пользователь заключит договор только с РАО, то он выполнит требования законодательства лишь в отношении прав авторов. Помимо этого, придется заключить договор и с другой организацией, например с ВОИС, управляющей интересами исполнителей и изготовителей фонограммы, которым также нужно платить вознаграждение. Только в этом случае будут соблюдены права всех правообладателей на музыкальное произведение.

По мнению автора, если владелец помещения включает для публичного прослушивания радио, то он должен заручиться и согласием самой радиостанции. В соответствии со ст. 1330 ГК РФ организации эфирного вещания принадлежат исключительные права использовать свою передачу в любой не противоречащей закону форме и давать другим лицам разрешения на ее использование в установленных случаях. Как правило, организации радиоэфира заинтересованы в увеличении количества слушателей и не препятствуют свободному (или за символическую плату) транслированию своих радиопередач. Сами радиостанции в обязательном порядке заключают соглашения с обладателями авторских или смежных прав на передаваемые в эфир музыкальные произведения.
От редакции. Согласно пп. 6 п. 1 ст. 1225 ГК РФ к результатам интеллектуальной деятельности, которым предоставляется правовая охрана, относятся сообщения в эфир или по кабелю радио- или телепередач (вещание организаций эфирного или кабельного вещания). На сообщения в эфир у вещательных организаций возникает исключительное смежное право использовать данные сообщения любыми законными способами. Вещательные организации могут распоряжаться своим исключительным правом, в том числе путем его отчуждения по договору другому лицу (договор об отчуждении исключительного права) или предоставления другому лицу права использования сообщения в эфир в установленных договором пределах (лицензионный договор). По общему правилу другие лица не могут использовать сообщение в эфир без согласия правообладателя - вещательной организации, за исключением случаев, предусмотренных Гражданским кодексом (п. 1 ст. 1229 ГК РФ).

Вместе с тем ст. 1330 ГК РФ содержит исчерпывающий перечень способов использования сообщений теле- и радиопередач: запись сообщения, воспроизведение записи сообщения, распространение сообщения путем отчуждения оригинала сообщения или его записи, ретрансляция или сообщение в эфир организацией эфирного или кабельного вещания и публичное исполнение (любое сообщение радио- или телепередачи с помощью технических средств в местах с платным входом) независимо от того, воспринимается оно в месте сообщения или в другом месте одновременно с сообщением. Очевидно, что сообщение радио- или телепередачи с помощью радиоприемника или телевизора в местах со свободным доступом (бесплатным входом) не подпадает ни под один из способов использования исключительного смежного права вещательных организаций. Соответственно, в этих случаях заключать с вещательными организациями лицензионный договор не нужно. Только в случае, если владелец помещения взимает с посетителей плату за вход, по закону необходимо заручиться согласием вещательных организаций за публичное исполнение радио- или телепередачи. Отметим: государственной аккредитации на осуществление исключительных смежных прав вещательных организаций не может быть ни у одной из организаций по управлению правами на коллективной основе (ст. 1244 ГК РФ). Это означает, что заключить соответствующий лицензионный договор на предоставление права публичного исполнения радио- или телепередач в местах с платным входом можно только непосредственно с вещательными организациями, каковых может быть множество. И еще: такие организации заинтересованы в увеличении аудитории слушателей или зрителей, поэтому маловероятно, что однажды они "постучат в дверь" и потребуют заключить с ними специальный договор под угрозой обращения в суд.
Некоторые пользователи могут посчитать, что вознаграждение обладателям прав на использование музыкальных произведений, звучащих в эфире, платить не надо, поскольку авторам, исполнителям и изготовителям фонограмм платит организация радиоэфира. Однако это не так. Все дело в разных видах использования музыкальных произведений. Радиостанции платят правообладателям за сообщение произведений для всеобщего сведения (трансляцию), а хозяйствующий субъект, в помещении которого звучит радио, должен выплачивать вознаграждение за публичное исполнение произведений (их записи). Данную позицию поддержал Верховный Суд в Определении от 10.04.2007 N 42-В07-4 по делу о взыскании с индивидуального предпринимателя денежной компенсации за нарушение авторских прав. Предприниматель включал радио в ресторане. Суд признал, что публичная трансляция радиопередач и исполнение аудиовизуальных произведений без заключения лицензионного соглашения с РАО либо авторских договоров с исполнителями являются неправомерными.

Для заключения лицензионного договора с организациями, управляющими авторскими и смежными правами, необходимо представить им список используемых произведений с указанием их исполнителей. Оплата использования произведений осуществляется ежемесячно. Как правило, организации требуют также представлять им сведения о произведениях, которые публично исполнялись во время отчетного периода (для установления обладателей авторских прав, которым причитается вознаграждение, и распределения вознаграждения между ними). Отчеты об исполнении музыкальных произведений могут представлять собой списки песен или ксерокопии обложек дисков, используемых пользователями. Подробную информацию об условиях заключения договора, ставках авторского вознаграждения, отчетности, списки правообладателей, реестры произведений и прочее можно посмотреть на сайтах организаций.
Оптимизация платежей
У предпринимателей и организаций необходимость платить за создание музыкального фона для клиентов вызывает протест. Во-первых, увеличение доходов в результате включения музыки не является очевидным фактом. Во-вторых, многих смущает наличие нескольких конкурентных организаций, управляющих авторскими и смежными правами, - возникают вопросы, кому из них платить. В-третьих, многие пользователи сомневаются, действительно ли авторы, исполнители и изготовители фонограмм получают свои отчисления. Ведь организации по управлению авторскими и смежными правами не отчитываются, куда направляют деньги. Да и необходимость сотрудничества с такими организациями подразумевает затраты рабочего времени сотрудников.

Возможны несколько вариантов, позволяющих законно обеспечивать музыкальный фон и в то же время не платить лишнего.

1. Подбор произведений, которые не являются объектами авторских и смежных прав. Это музыкальные произведения народного творчества (фольклор), не имеющие конкретных авторов (пп. 3 п. 6 ст. 1259 ГК РФ). Также свободно могут использоваться произведения, которые перешли в общественное достояние после того, как истек срок действия исключительного права на них (п. 2 ст. 1282 ГК РФ). А Гражданский кодекс предусматривает такие сроки действия исключительных прав.

Исключительное право автора на произведение действует в течение всей жизни автора и семидесяти лет, считая с 1 января года, следующего за годом его смерти (ст. 1281 ГК РФ). Исключительное право исполнителя музыкального произведения действует в течение всей жизни исполнителя, но не менее пятидесяти лет, считая с 1 января года, следующего за годом, в котором осуществлены исполнение, либо запись исполнения, либо сообщение исполнения в эфир или по кабелю (ст. 1318 ГК РФ). Исключительное право на фонограмму действует в течение пятидесяти лет, считая с 1 января года, следующего за годом, в котором была осуществлена запись. То есть если произведение прозвучало (было обнародовано) более семидесяти лет назад, то платить за его использование никому не нужно. Например, это классическая музыка.

2. Трансляция только рекламных объявлений - можно транслировать анонсы акций, информацию о торговом центре (предприятии общественного питания, сферы услуг) и рекламные блоки. Такое внутреннее радио может даже приносить дополнительную прибыль от продаж рекламы.

3. Договоры с одним или несколькими авторами напрямую. Авторы и исполнители заинтересованы в том, чтобы их произведения звучали публично как можно чаще, так как именно этим создается их популярность. Многие готовы разрешить прокручивание бесплатно или за символическую плату.

4. Во многих городах действуют фирмы по созданию и обслуживанию музыкального оформления интерьера. Если предприятие не желает связывать себя обязательствами по урегулированию "авторских" вопросов, можно переложить на такую фирму ответственность за соблюдение прав авторов (исполнителей, изготовителей фонограмм). Этот момент необходимо прописать в договоре, соответственно увеличив плату на сумму вознаграждений правообладателям, либо возложить на изготовителя музыкального интерьера обязанность подбора такой музыки (информации), за которую не нужно платить.
Ю.Ю.Каменная

Эксперт журнала

"Торговля:

бухгалтерский учет

и налогообложение"

Подписано в печать

07.05.2010