Тема 4. Субъекты ВЭД.

Вопрос о субъектах, в принципе, изучается во всех фундаментальных дисциплинах, таких как гражданское, административное право и так далее. Поэтому, мы остановимся на нем достаточно кратко. Как мы уже видели, в отношения по осуществлению внешнеэкономической деятельности вовлечены 2 группы субъектов:

• 
  Частные субъекты, которые непосредственно осуществляют внешнеэкономическую деятельность, и
  
• 
  Субъекты публичного права, которые преимущественно эту деятельность регулируют.
  

4.1. Субъекты частного права

Первая группа субъектов представляет собой зарегистрированные в установленном порядке юридические лица, индивидуальных предпринимателей, а также иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами, но в правоспособность которых согласно иностранному законодательству входит правомочие на занятие предпринимательской деятельностью. Все эти субъекты делятся на резидентов и нерезидентов.

Резиденты:

Юридические лица, которые созданы (имеют место государственной регистрации) на территории Российской Федерации, независимо от того, принадлежат они российским или иностранным собственникам. Данный факт подтверждается свидетельством о государственной регистрации в качестве юридического лица, которое выдается регистрирующим органом. В настоящий момент таким органом является районная Инспекция ФНС, на территории, где находится место нахождения организации, под которым по общему правилу признается место нахождения ее руководящих органов.

Специальное законодательство, в частности: о валютном регулировании, налоговое, рассматривает также в качестве резидентов филиалы и представительства российских организаций, находящиеся за рубежом. Строго говоря, они не являются самостоятельными субъектами правоотношений, в том числе и по поводу международного обмена товарами, работами и услугами. Однако, указание в законе, что такие филиалы и представительства являются резидентами, связано с избежанием недоразумений, которые могли бы возникнуть при толковании соответствующих нормативных актов.

Физические лица, имеющие постоянное место жительство на территории Российской Федерации (не обязательно граждане России), в том числе временно находящиеся на территории иностранных государств. Постоянное проживание означает проживание в России 182 дня и более, однако, на практике этот факт доказать затруднительно. По общему правилу таким доказательством будет отметка о государственной регистрации по постоянному месту жительства на территории России. Однако с этим возникнут проблемы, если такая отметка отсутствует. В частности, у лица может и не быть постоянного места жительства по какому либо конкретному адресу в России и т.д. В отношении проживания за рубежом (для доказывания нерезидентного статуса), как правило, достаточно предъявления доказательств наличия жилья за пределами России.

Как уже отмечалось, ранее право на осуществление внешнеэкономической деятельности имел только ограниченный круг государственных предприятий, что было обусловлено государственной монополией на осуществление ВЭД. Постановлением Совета Министров СССР от 7 марта 1989 года №203 «О мерах государственного регулирования внешнеэкономической деятельности» предусматривалось разрешение участвовать в международной экономической деятельности только тем лицам, которые были зарегистрированы в качестве участников внешнеэкономических связей. Указом Президента РСФСР от 15 ноября 1991 года «О либерализации внешнеэкономической деятельности в РСФСР» предусматривалась отмена разрешительного порядка участия во внешнем обороте. Данная система сохраняется и по настоящий момент, особых разрешений (лицензирования) не требуется.

Стоит учитывать, однако, положения Гражданского кодекса РФ. Так, статья 49 ГК РФ устанавливает, что юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Юридическое лицо может быть ограничено в правах лишь в случаях и в порядке, предусмотренных законом.

Отсюда следует сделать следующие выводы:

1) индивидуальные предприниматели вправе осуществлять ВЭД в любом случае;

2) коммерческие организации, за исключением государственных предприятий и иных организаций, указанных в законе, вправе осуществлять ВЭД в любом случае, если в Уставе коммерческой организации нет запрета на это;

3) некоммерческие организации, ГУПы и коммерческие организации, указанные в законе, вправе осуществлять ВЭД только если это указано в их учредительных документах и соответствует целям деятельности, зафиксированных в этих документах.

4) иные ограничения для всех указанных выше субъектов могут быть установлены законом, в частности законом о лицензировании. Перечень видов лицензируемой деятельности установлен пунктом 1 статьи 17 ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 8 августа 2001 года с изменениями на 10 января 2003 года. В этом перечне нет указания на внешнеэкономическую деятельность, однако если лицом осуществляется в рамках внешнеэкономической конкретный вид деятельности, к примеру авиаперевозки, то она подлежит лицензированию в установленном порядке.

Кроме того, следует учитывать, что существует специальное законодательство в области культуры, спорта, образования и т.д., которое предусматривает определенные ограничения.

Так, закон «О высшем и послевузовском профессиональном образовании» от 22 августа 1996 года №125-ФЗ (статья 33) устанавливает, что высшие учебные заведения в соответствии с законодательством Российской Федерации вправе заниматься внешнеэкономической деятельностью, предусмотренной уставами высших учебных заведений и направленной на выполнение задач, которые определены настоящим Федеральным законом, а также на развитие международных контактов. Учитывая, однако, что согласно статье 11-1 и 12 Закона «Об образовании» образовательные учреждения могут быть образованы только в формах, предусмотренных для некоммерческих организаций, то указанное выше ограничение дублирует положения ГК.

В любом случае, чтобы не было проблем в будущем, при учреждении любой организации стоит в ее уставе прописывать право на осуществление ВЭД, если это, конечно, не противоречит интересам учредителей.

Нерезиденты:

Логично было бы утверждать, что к нерезидентам относятся все остальные субъекты правоотношений, а именно:

а) физические лица, имеющие постоянное местожительство за пределами Российской Федерации, в том числе временно находящиеся в Российской Федерации;

б) юридические лица, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, с местонахождением за пределами Российской Федерации;

в) предприятия и организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, с местонахождением за пределами Российской Федерации;

г) находящиеся в Российской Федерации филиалы и представительства нерезидентов, указанных в пунктах «б» и «в».

При осуществлении внешнеэкономической деятельности имеет большое значение вопрос об идентификации иностранного контрагента и установлении его правоспособности.

Иностранные юридические лица и организации, не признаваемые иностранным правом юридическими лицами, но обладающие гражданской правоспособностью вправе осуществлять предпринимательскую деятельность на территории России, если они обладают таким правомочием в соответствии с законодательством страны – происхождения. Это вытекает из положений статьи 1202 и 1203 ГК РФ.

Согласно статье 1201 ГК РФ иностранное физическое лицо или лицо без гражданства вправе заниматься предпринимательской деятельностью в России в качестве индивидуального предпринимателя, если такое физическое лицо зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя в стране места жительства. Если регистрация в этой стране не требуется, но предприниматель осуществляет основную часть бизнеса в России, он должен зарегистрироваться в установленном для российских граждан порядке.

Для идентификации нам необходим перечень определенных документов, доказывающих статус контрагента. Обычно им является выписка из торгового реестра, однако для конкретной страны им может быть и другой документ. Здесь необходимо знать соответствующее зарубежное законодательство.

Страна	Закон, определяющий обязанность регистрации	Регистрирующий орган
США	Закон о корпорациях	Специальные органы, существующие при Судах, или административный орган (порядок определяется законодательством штата)
Англия	Закон о компаниях	Министерство торговли
Германия	Торговый кодекс	Суд
Франция	Закон о государственной регистрации	Торговые суды
Швейцария	Закон об обязательствах	Администрация кантонов

В США и Англии существует регистрация только для компаний (корпораций). Кроме того, учредительными документами будут являться Устав или соответствующий учредительный договор. Для деятельности филиала необходимо предъявить доверенность.

Деятельность иностранных юридических лиц на территории РФ может осуществляться или непосредственно головной организацией, или путем открытия представительств или филиалов.

Филиалы и представительства не являются самостоятельными юридическими лицами, но налоговое законодательство признает филиалы иностранных юридических лиц на территории РФ российскими налоговыми резидентами.

В соответствии со ст.21 закона «Об иностранных инвестициях в РФ» от 09.07.1999 №160-ФЗ филиалы иностранных юридических лиц в РФ вправе осуществлять свою деятельность только с момента его аккредитации.

В соответствии с постановлением Правительства РФ от 21.12.199 №1419 (по филиалам) и Приказом Минюста от 25.11.199 №341 (по представительствам – требования об аккредитации представительств в законе нет) аккредитацию осуществляет государственная регистрационная палата при Минюсте РФ. Видимо, в связи с изменением структуры ФОИВ следует ожидать передачи этой функции налоговым органам.

Отказ в аккредитации возможен в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны и безопасности государства.

Кроме того, иностранные организации могут участвовать в создании юридических лиц на территории РФ. Раньше существовала самостоятельная организационно-правовая форма – совместное предприятие. В настоящее время такие организации образуются в одной из известных российскому законодательству организационно-правовых форм и они являются резидентами РФ.

Тем не менее законодательство об иностранных инвестициях предоставляет таким российским лицам с иностранными инвестициями определенные льготы, не очень значительные, впрочем.

Правовое положение транснациональных корпораций.

С формальной точки зрения ТНК являются оформленными каким-либо способом (как объединение юридических лиц, ФПГ и т.п.) или не оформленным объединением ЮЛ, из которых 1 является головной, а другие – дочерними по отношению к ней, причем это ЮЛ разной государственной принадлежности.

Еще один критерий ТНК – ее размеры, финансовые ресурсы, поэтому небольшая компания, хотя и имеющая «дочки» за границей, не будет считаться ТНК. Обороты ТНК сопоставимы, а иногда и превышают бюджеты далеко не последних в мировой экономике стран, таких, например, как Дания.

Вопрос об особой правосубъектности ТНК вызван тем, что, стремясь обезопасить свои активы за границей, ТНК пытаются добиться статуса субъектов международного публичного права с тем, чтобы их споры с государствами рассматривались, например, Международным судом ООН.

Первые попытки получить такой статус имели место еще до Второй мировой войны, а также в первые послевоенные годы. Но все-таки статус субъектов международного права им предоставлен не был, хотя в некоторых «развивающихся» странах ТНК добились определенных привилегий за счет использования своих финансовых и политических ресурсов.

То, что ТНК не признаются особыми субъектами, объясняется еще и тем, что их собственные интересы противоречивы. С одной стороны, чтобы защитить свою собственность за рубежом, они претендуют на то, чтобы их признавали единым субъектом. С другой стороны, во избежание ответственности головной компании за дочерние, а также с точки зрения избежания антимнопольных мер им выгоднее считаться разными лицами.

Вообще, особость ТНК чаще признается нормами публичного (антимонопольного, налогового, таможенного) законодательства, а не гражданского.

4.2. Публичные субъекты:

Вопрос об участии лиц публичного права во внешнеэкономических отношениях имеет двойственную природу. Во-первых, это государственные органы, которые выступают в административных отношениях при государственном регулировании внешнеэкономической деятельности.

В частных отношениях РФ, ее субъекты и муниципальные образования участвуют в лице их органов. Согласно ст.11 ФЗ «Об основах госрегулирования ВТД» эти субъекты могут участвовать в ВЭД только в случаях, предусмотренных законодательством.

В случае самостоятельного выступления государственных и муниципальных образований, в отношении них действуют исключения из общих правил законодательства.

Например, существует иммунитет государства, который разделяется на:

• 
  иммунитет собственности государства, означающий запрет на конфискацию или иное принудительное отчуждение имущества, принадлежащего иностранному государству;
  
• 
  судебный иммунитет, который означает невозможность привлечения государства к ответственности на территории другого государства (per in parem non habet judicium). Традиционно иммунитет является абсолютным, но с некоторых пор распространение получил т.н. «функциональный иммунитет», согласно которому государство не может быть привлечено к иностранному суду за действия, которые являются актами власти, но по делам, связанным с коммерческой деятельностью государства, судебный иммунитет не действует. Ст.251 АПК РФ: «иностранное государство, выступающее в качестве носителя власти…»
  

кроме того, в отношениях с публичными субъектами действуют ограничения в выборе применимого права. как правило, в таких отношениях применяется собственное право государства, вне зависимости от содержания коллизионных норм.

Дипломатические представительства также выступают как субъекты гражданских прав и обязанностей. При этом традиционно иностранные представительства на территории РФ считаются нерезидентами, а российские за границей – резидентами РФ.

В публично-правовых отношениях государственные органы выступают как носители государственной власти.

Высшие органы государственной власти (Президент, Правительство РФ) выполняют, в основном, функции по нормативному регулированию ВЭД.

Непосредственное регулирование осуществляется различными ФОИВ.

Основным здесь является Министерство экономического развития и торговли РФ, в составе которого теперь действует Федеральная таможенная служба РФ. В полномочиях этого министерства большинство функций государственного регулирования ВЭД – оно не только осуществляет тарифное регулирование посредством ФТС, но и выдает экспортные и импортные лицензии, применяет меры по защите экономических интересов РФ при внешней торговле, осуществляет функции экспортного контроля.

Министерство финансов, в составе которого действует ФНС. Помимо налогового регулирования осуществляет еще и часть функций валютного контроля.

Основным органом валютного контроля является ЦБ РФ.

Отдельные публично-правовые функции возложены государством на частных субъектов. Так, законодательство о валютном регулировании выделяет фигуру агентов валютного контроля, которыми являются, в частности, уполномоченные банки. Эти банки – это частные кредитные организации (формально говоря, даже Сбербанк – это частная организация – ОАО), но выполняют публичные функции.
Международные организации.

Они, конечно же, также участвуют и в частно-правовых отношениях для хозяйственного обеспечения своей деятельности, а так как они не принадлежат никакому государству, то всякая их сделка будет носить внешний характер.

Но для нашего предмета более интересна роль некоторых международных организаций в регулировании ВЭД.

Наибольшее значение в этом отношении имеет ВТО, в которую пытается вступить Россия. Вступление в эту организацию означает снятие многих ограничений, установленных в отношении российских товаров в других странах. В то же время и РФ должна будет открыть свои рынки для иностранных товаров, что может повлечь коллапс отдельных отраслей российской экономики. Отсюда – длительные переговоры, направленные на минимизацию потерь российской экономики от вступления РФ в ВТО.

Другая важная организация – МВФ. Система валютного регулирования во многом основывается на документах этой организации.


<предыдущая страница